Соглашение об урегулировании разногласий

Урегулирование разногласий экпертом — это ещё один из „альтернативных способов разрешения споров“ (АРС). Этот способ предусматривает окончательное урегулирование разногласия, но не исключает обращение в суд. Так же как и адъюдикация этот способ не является арбитражем, не связан законодательством об арбитраже, а значит его итог не может быть непосредственно приведён в исполнение выдачей исполнительного листа в обход рассмотрения дела по существу судом.

При этом урегулирование разногласий экспертом будет, тем не менее обязательным к исполнению и связывающим все стороны. По своему существу урегулирование разногласий экспертом это вариант урегулирования переговорами, но, на случай если переговоры зайдут в тупик, предусматривается возможность определения условий соглашения об урегулировании разногласий третьим лицм — экспертом. И сила такого соглашения, условия которого определены экспертом равна силе дополнительного соглашения к договору. То есть никаких дополнительных подписаний такого соглашения сторонами или иной формы согласия с ним для его вступления в силу не требуется. Оно обязательно в силу экспертной оговорки в заключенном сторонами договоре.

Наиболее подходящая ниша для такого способа урегулирования разногласий это договоры, в которых наиболее вероятное поле для разногласий носит в основном технический или счётный характер: качество работ или товаров, соответствие техническому заданию, соблюдение сроков или графика работ, оценка ущерба, спорные технические вопросы в IT проектах и т.д.; а также долгосрочные договоры с высокими потерями на выход.

Так же как адъюдикация данный способ — достаточно устоявшаяся процедура в некоторых юрисдикциях, но в России мало известна и применяется редко. Каких-либо устоявшися институций, которые бы данный способ в России продвигали, по всей видимости, нет.

Эксперт

Эксперт действет единолично и должен быть выбран либо избранием сторон: заранее, в том числе прямо в оговорке, либо в ходе переговоров; либо назначающим органом в ходе процедуры обеспечения назначения. По существу главная роль Примкамеры «Сора» в ходе разрешения разногласий экспертом это обеспечение назначения эксперта, если его кандидатура не была согласована сторонами.

Естественно, что наилучшие результаты даст процедура с экспертом, избранным сторонами, поэтому если у сторон есть сомнения относительно процедур обеспечения назначения, то просто согласовывайте кандидатуру эксперта прямо в оговорке и выкидывайте обеспечение назначения из оговорки совсем. Конечно, если эксперт впоследствии откажется от участия, то такая оговорка будет неисполнима. Кроме того стороны могут предусмотреть свои собственные способы обеспечения назначения или же оставить только некоторые из предлагаемых, например, назначение от ПДАУ.

Эксперт действует самостоятельно в плотном контакте со сторонами и может, в том числе определять компромиссные условия соглашения обо урегулировании спора, хотя может и действовать по своему усмотрению, если того требует необходимость урегулирования разногласий.

Тем не менее эксперт связан некоторым ограничениями. Он по общему правилу не может выходить за пределы разногласий. Кроме того определённые им условия не могут нарушать принципов: разумности, добросовестности, соразмерности, баланса интересов сторон. И конечно, эксперт не может иметь конфликта интересов. Все эти условия это предпосылки обязательности и вступления в силу соглашения об урегулировании спора, условия которого им определены.

Экспертная оговорка

Так же как и адъюдикация данная процедура консесуальна и возможна только, если была согласована сторонами. Поэтому Примкамера «Сора» предлагает включать в договор разработанную рекомендуемую экспертную оговорку, которая ёмко задаёт структуру урегулирования разногласий, способ выбора эксперта, сроки и иные условия и ограничения.

Само урегулирование разногласий происходит по усмотрению эксперта, поэтому в этой процедуре отсутствует какое-либо положение о правилах работы эксперта. Это наилучшим образом соотетствует природе такого способа урегулирования разногласий.

Выбор эксперта производится сторонами или при участии назначающего органа Примкамеры «Сора» — уполномоченного по назначениям, — который действует в согласии с положением: Положение о назначениях. Первые двадцать дней с момента начала переговоров даётся сторонам на избрание эксперта, с двадцатого дня назначение может провести уполномоченный по назначениям Примкамеры «Сора», а с тридцатого дня назнание может провести любой ПДАУ, имеющий право вести деятельность в месте возникновения разногласия.

Конечно, стороны могут вносить изменения в оговорку и формировать структуру урегулирования разногласий по своему усмотрению. При этом, если стороны пожелают, они могут оставить назначающим органом Примкамеру «Сора», даже если они полностью переписали оговорку или изменили её существо.

Правовая природа

Предлагаемая примкамерой процедура урегулировая споров экспертом является исключительно договорной, имея в своей основе хорошо известный российскому правопорядку институт определения условий договора третьим лицом, который строится на признаваемой им свободы договора.

То есть, по существу сами стороны своей волей урегулируют разногласия между ними, создавай структуру переговоров, которая на случай неудачи в определении условий соглашения об урегулировании спора позволяет прибегать к предохранительному механизму определения таких условий экспертом.

Наиболее эффективен такой механизм будет, если эксперт избран сторонами заранее или совместно уже в ходе переговоров, но альтернативная процедура назначения эксперта позволяет сделать его действенным даже в случае саботажа.

Тем не менее сторона, которая хотела бы избежать такого механизма, в принципе может это сделать, если успеет получить определение о принятии искового заявления по существу разногласия к производству суда. Так как разбирательство в суде по выбранной структуре процедуры блокирует урегулирование разногласия экспертом.

Исключительно договорная природа данного способа урегулирования разногласий делает его применимым почти в любых договорных отношениях.